Трудовой договор при наличии испытания при приеме на работу

В настоящее время установление испытательного срока при заключении трудового договора явление довольно распространенное. Испытание при приеме на работу необходимо для проверки соответствия принимаемого работника поручаемой ему работе, для его знакомства с коллективом и так далее. Важность испытательного срока подтверждена и тем обстоятельством, что возможность его назначения закреплена в трудовом законодательстве Российской Федерации.

В данной статье рассмотрим порядок установления испытательного срока сотрудникам, принимаемым на работу, оформление трудового договора при наличии в нем условия об испытании, а также категории работников, которым нельзя устанавливать испытательный срок при приеме на работу.

Согласно статье 70 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Если в трудовом договоре отсутствуют условия об испытании, то это означает, что работник принят на работу без испытания.

Если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть 2 статьи 67 ТК РФ), то условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Учитывая изложенное, можно сказать, что работодатель не вправе установить работнику испытательный срок при приеме на работу в случае, если работник с этим не согласен. Аналогичный вывод содержится в письме Роструда от 17 мая 2011 года № 1329-6-1.

В соответствии с нормами ТК РФ трудовой договор считается заключенным, даже если он не оформлен в письменной форме.

При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее 3 рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, – не позднее 3 рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

На основании заключенного трудового договора издается приказ о приеме на работу работника с испытательным сроком.

Обратите внимание!

Если в трудовом договоре не предусмотрено условие об испытании при приеме на работу, то работодатель не имеет права приказом о приеме установить его. Такой вывод следует из части 1 статьи 68, части 2 статьи 70 ТК РФ, и подтверждается судебной практикой, в частности Кассационным определением Верховного суда Удмуртской Республики от 10 октября 2011 года по делу № 33-3632/11.

Обратите внимание, что для некоторых категорий лиц ТК РФ запрещает устанавливать испытание при приеме на работу.

Так, не устанавливается испытание при приеме на работу для следующих категорий потенциальных работников:

- лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

- беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет.

Отметим, что испытание при приеме на работу не устанавливается и для лиц, воспитывающих детей в возрасте до полутора лет без матери. Это вытекает из пункта 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 января 2014 года № 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" (далее – постановление № 1). При этом к лицам, воспитывающим детей без матери, может быть отнесен отец ребенка, лицо, наделенное правами и обязанностями опекуна (попечителя) несовершеннолетнего, в случае, если мать ребенка (абзац 3 пункта 2 постановления № 1):

- умерла;

- лишена родительских прав;

- ограничена в родительских правах;

- признана безвестно отсутствующей, недееспособной (ограниченно дееспособной), по состоянию здоровья не может лично воспитывать и содержать ребенка;

- отбывает наказание в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы;

- уклоняется от воспитания детей или от защиты их прав и интересов либо отказалась взять своего ребенка из образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, или аналогичной организации, в иных ситуациях.

К лицам, воспитывающим детей без матери могут быть отнесены и иные лица с учетом конкретных обстоятельств, свидетельствующих о воспитании этими лицами ребенка (абзац 4 пункта 2 постановления № 1).

Обратите внимание, что если вышеперечисленным лицам было установлено испытание, то расторжение трудового договора с ними по результатам испытания не допускается. Об этом сказано в абзаце 2 пункта 9 постановления № 1;

- лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

- лиц, получивших среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня.

Обратите внимание, что данное положение не допускает установление испытательного срока в течение одного года для выпускников, которые впервые поступают на работу по полученной специальности. Если же выпускник поступает на работу по другой специальности (не по полученной специальности), то в трудовом договоре с ним работодатель может предусмотреть условие об испытании. Аналогичные разъяснения содержатся в письме Минобрнауки России № 08-1933, Профсоюза работников народного образования и науки Российской Федерации № 505 от 3 декабря 2014 года "О направлении Разъяснений по применению Порядка проведения аттестации педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, утв. Приказом Минобрнауки России от 07.04.2014 № 276";

- лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

- лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.

Трудовой договор с таким работником заключается с первого рабочего дня, следующего за днем увольнения с предыдущей работы (если соглашением сторон не предусмотрено иное). Отметим, что согласно статье 80 ТК РФ работник, подавший заявление об увольнении по собственному желанию, не имеет права его отозвать, если на его место (должность) в порядке перевода от другого работодателя приглашен в письменной форме другой работник;

- лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

- иных лиц в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором. Например, не устанавливается испытательный срок при приеме на работу:

- лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение (статья 207 ТК РФ);

- гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу (пункт 1 статьи 16 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ "Об альтернативной гражданской службе", пункт 41 постановления Правительства Российской Федерации от 28 мая 2004 года № 256 "Об утверждении Положения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы") и так далее.

В статье 70 ТК РФ определены предельные сроки, на которые может быть установлено испытание:

- до шести месяцев – для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций;

- до трех месяцев – для остальных категорий работников.

Федеральными законами может устанавливаться и другая продолжительность испытания при приеме на работу. Например, пунктом 1 статьи 18 Федерального закона от 28 декабря 2010 года № 403-ФЗ "О Следственном комитете Российской Федерации" установлено, что для граждан, впервые принимаемых на службу в Следственный комитет, за исключением граждан, окончивших образовательные организации высшего образования Следственного комитета, в целях проверки их соответствия замещаемой должности может предусматриваться испытание. Срок испытания устанавливается продолжительностью до шести месяцев.

Обратите внимание!

При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

Также необходимо отметить, что в срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе (например, период нахождения работника в краткосрочном отпуске без сохранения заработной платы). То есть в случае отсутствия работника на работе, течение испытательного срока прерывается. После перерыва течение испытательного срока продолжается, а его общая продолжительность не должна превышать срока, установленного трудовым договором. Такие разъяснения содержатся в письме Роструда от 25 апреля 2011 года № 1081-6-1.

Обратите внимание!

На работника в период испытания распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов (статья 70 ТК РФ).

Следовательно, сотрудники, принятые на работу с испытательным сроком, имеют право на выплату заработной платы, причем выплачивать ее работодатель обязан в полном размере, на получение пособия по временной нетрудоспособности, на выплату премий и другое. Период испытательного срока включается в страховой стаж работника и учитывается при расчете отпускных.

Испытательный срок не может являться основанием для ухудшения условий труда, которые определены работодателем для всех сотрудников. В случае, когда такое ухудшение происходит, то на основании части 2 статьи 9 ТК РФ, оно является незаконным и не подлежит применению.

Вместе с тем, работник тоже несет ответственность за нарушение трудовой дисциплины в период испытательного срока. При нарушении дисциплины к нему могут быть применены меры дисциплинарного взыскания, вплоть до увольнения.

Работодатель вправе требовать от работника, принятого на работу с испытательным сроком, исполнения всех трудовых обязательств, направлять его в служебные командировки, а также по собственной инициативе прекратить трудовой договор по любому предусмотренному ТК РФ основанию с соблюдением всех установленных условий. Например, работник, принятый на работу с испытательным сроком, может быть уволен до истечения указанного срока в связи с сокращением численности или штата работников.

Обратите внимание, что в трудовой книжке работника не делается запись об испытательном сроке. Это не предусмотрено Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 года № 69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек".

Условие об испытании при приеме на работу указывается в приказе о приеме, реквизиты которого указываются в графе 4 трудовой книжки.

Испытательный срок работнику может быть сокращен или продлен в пределах сроков, установленных ТК РФ, федеральным законом. Решение о продлении или о сокращении испытательного срока оформляется путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору, что следует из письма Роструда от 17 мая 2011 года № 1329-6-1.

Согласно статье 71 ТК РФ при неудовлетворительном результате испытания работодатель вправе до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

Отметим, что в случае увольнения работника в связи с неудовлетворительным результатом испытания в его трудовой книжке делается ссылка на часть 1 статьи 71 ТК РФ.

Работник имеет право обжаловать в суде решение работодателя.

При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора осуществляется без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

Если испытательный срок истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.

Работник, принятый на работу с испытательным сроком, согласно статье 71 ТК РФ, имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, если в период испытания он решит, что предложенная ему работа не подходит для него. При этом работник обязан предупредить об этом работодателя за три дня в письменной форме.

Рассмотрим на конкретном примере оформление трудового договора с работником, содержащим условие об испытании.

Пример

1 апреля 2015 года в организацию ООО "Алена" принят работник Иванов И.И. на должность менеджера по персоналу, которому установлен испытательный срок продолжительностью 3 месяца. С работником был заключен бессрочный трудовой договор.

Трудовой договор № 10/09

г. Москва "01" апреля 2015г.

Общество с ограниченной ответственностью "Алена" (ООО "Алена"), именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице генерального директора Алексеева А.А., действующего на основании Устава, с одной стороны, и Иванов И.И., именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Работник принимается на работу в ООО "Алена" в отдел управления персоналом на должность менеджера по персоналу.

1.2. Рабочее место Работника располагается в помещении отдела управления персоналом.

1.3. Условия труда на рабочем месте Работника по степени вредности и (или) опасности являются оптимальными (1 класс) (по результатам проведения специальной оценки условий труда от 22.08.2014г.).

1.4. Работа по настоящему Договору является для Работника основной.

1.5. Настоящий Договор заключается на неопределенный срок.

1.6. Дата начала работы (дата, когда работник приступает к работе) – 01.04.2015г.

1.7. Работнику устанавливается испытание при приеме на работу в целях проверки его соответствия поручаемой работе. Срок испытания – 3 (три) месяца со дня фактического начала работы. Указанное испытание включается в срок действия настоящего Договора, не прерывает и не приостанавливает его действие. В срок испытания не включаются периоды, когда Работник фактически отсутствовал на работе.

Критериями успешного прохождения испытания является полное, качественное и своевременное выполнение Работником трудовой функции, предусмотренной настоящим Договором и должностной инструкцией, приказов (распоряжений) Работодателя, распоряжений непосредственного руководителя, действующих в организации локальных нормативных актов и требований к работе, трудовой дисциплины, положений охраны труда и техники безопасности.

В период испытания настоящий Договор может быть расторгнут по инициативе любой из сторон с предупреждением другой стороны за три дня до расторжения настоящего Договора.

Если трудовые отношения прекращаются по инициативе Работодателя, то в предупреждении о расторжении настоящего Договора он обязан указать причины, в связи с которыми результаты испытания Работника признаны неудовлетворительными.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Работник имеет право на:

- предоставление работы, обусловленной настоящим Договором, а также рабочего места, соответствующего государственным нормативным требованиям охраны труда;

- полную достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте;

- надлежащим образом оборудованное рабочее место, соответствующее условиям, предусмотренным государственными стандартами организации и безопасности труда и коллективным договором;

- своевременную и в полном объеме выплату заработной платы, предусмотренной настоящим Договором, в соответствии с объемом и качеством выполненной работы;

- ежегодный оплачиваемый отпуск и еженедельный отдых в соответствии с действующим законодательством;

- осуществление иных прав, предусмотренных трудовым законодательством РФ, Правилами внутреннего трудового распорядка и иными локальными нормативными актами.

2.2. Работник обязан:

- добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, в соответствии с должностной инструкцией (Приложение № 1), которая является неотъемлемой частью настоящего Договора;

- подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка Работодателя, соблюдать трудовую дисциплину;

- соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда;

- бережно относиться к имуществу Работодателя и других работников;

- незамедлительно сообщать Работодателю о возникновении ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью людей, сохранности имущества Работодателя.

2.3. Работодатель вправе:

- требовать от Работника исполнения трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу Работодателя и других работников, соблюдения Правил внутреннего трудового распорядка и иных локальных нормативных актов, трудовой дисциплины, правил техники безопасности, производственной санитарии и противопожарной защиты;

- поощрять Работника за добросовестный эффективный труд;

- привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в соответствии с действующим законодательством.

2.4. Работодатель обязан:

- соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия соглашений и настоящего Договора.

- предоставить Работнику работу в соответствии с условиями настоящего Договора;

- обеспечить безопасные условия работы в соответствии с требованиями охраны труда;

- предоставить Работнику оборудованное надлежащим образом рабочее место, обеспечивать его оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения им трудовых обязанностей;

- выплачивать в полном объеме причитающуюся Работнику заработную плату в сроки, установленные настоящим Договором;

- соблюдать нормы рабочего времени и времени отдыха в соответствии с настоящим Договором и действующим законодательством РФ;

- возмещать вред, причиненный Работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

2.5. Невключение в трудовой договор каких-либо из прав и (или) обязанностей работника или работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей.

3. Режим труда и отдыха

3.1. Работнику устанавливается нормальная продолжительность рабочего времени – 40 часов в неделю.

3.2. Работнику устанавливается следующий график работы:

- понедельник – пятница: с 9.00 до 18.00; перерыв на обед: с 13.00 до 14.00;

- суббота – воскресенье: выходные дни.

3.3. Работодатель вправе привлекать Работника к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, а также к сверхурочной работе в порядке и на условиях, установленных трудовым законодательством.

3.4. Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней, а также выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении.

3.5. Работнику может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы по соглашению с Работодателем.

4. Условия оплаты труда

4.1. За выполнение работы, обусловленной настоящим Договором, Работнику выплачивается должностной оклад в размере 20 000 (двадцати тысяч) рублей в месяц.

4.2. Заработная плата выплачивается Работнику не реже чем каждые полмесяца (20-го числа текущего месяца – за первую половину месяца и 5-го числа месяца, следующего за отработанным, – окончательный расчет за отработанный месяц). При совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем заработная плата выплачивается накануне этого дня. Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

4.3. Выплата заработной платы производится в валюте РФ в безналичной денежной форме путем ее перечисления на расчетный счет Работника, указанный им для этой цели. Заявление с реквизитами банковского счета передается Работником в бухгалтерию Работодателя.

5. Условия социального страхования

5.1. Работник в период действия настоящего Договора подлежит обязательному социальному страхованию, которое производится в порядке и на условиях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ и другими законами и иными нормативно-правовыми актами об обязательном социальном страховании.

6. Гарантии и компенсации

6.1. Работнику предоставляются гарантии и компенсации, предусмотренные действующим законодательством РФ в полном объеме.

7. Ответственность сторон трудового договора

7.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей по договору Работник и Работодатель несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

7.2. За неисполнение или ненадлежащее исполнение Работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей к Работнику могут быть применены дисциплинарные взыскания, предусмотренные статьей 192 ТК РФ.

7.3. Стороны могут быть привлечены к материальной и иным видам юридической ответственности в случаях и порядке, предусмотренных Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.

8. Порядок изменения и прекращения трудового договора

8.1. Изменение определенных Работником и Работодателем условий настоящего Договора допускается только по соглашению, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации.

8.1.2 Соглашение об изменении определенных настоящим Договором условий трудового договора заключается в письменной форме, подписывается Работником и Работодателем и является неотъемлемой частью настоящего Договора.

8.2. Настоящий Договор может быть прекращен только по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ.

8.2.1. Гарантии и компенсации, связанные с расторжением трудового договора, предоставляются Работнику согласно нормам Трудового кодекса РФ.

9. Заключительные положения

9.1. Спор или разногласие между Работником и Работодателем, возникшие при выполнении условий настоящего Договора, подлежат урегулированию путем непосредственных переговоров.

9.1.1. Если соглашение между Работником и Работодателем не было достигнуто, то спор подлежит разрешению в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

9.2. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

9.3. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, один из которых хранится у Работодателя, а другой у Работника.

До подписания настоящего Договора Работник ознакомлен со следующими локальными нормативными актами:_________________________

10. Адреса и реквизиты сторон: